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一起非法劳务派遣案引发行业地震

2012-09-27   来源:未知   yuhui
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一起非法劳务派遣案引发行业地震

    ——《劳动合同法》第五十七条之争

2012年7月17日下午,马万寿北京市某劳务服务中心(劳务派遣单位)及中盐某盐业公司(用工单位)劳务派遣合同争议案在北京市东城区劳动争议仲裁委员会开庭,庭审中,却出现派遣单位和用工单位都愿意与劳动者和解,要求劳动者继续回单位工作,原工资福利待遇不变,甚至其他条件都还可以商量的情况。难道,用人单位真的在巴结劳动者吗?这种反常的劳资现象背后隐藏着什么秘密?

本案申请人马某1995年11月份就开始在盐业公司工作,做过食盐搬运工、叉车司机等工作,大约2001年前后被劳务派遣,某劳务服务中心为其缴纳各项社会保险费,2007年、2009年和2010年三次与其签订书面劳动合同,仍在盐业公司工作。2011年12月31日合同到期,盐业公司愿意继续留用马某,马某考虑到自己已经快五十的人了,年纪大了没保障不行,坚持要求签订无固定期限劳动合同。为了极力挽留这位工作十多年、经验很丰富、忠厚老实的劳动者,派遣单位和用工单位的领导多次找他推心置腹地谈话,并多次召开专题会议研究,最终,仍不同意续签无固定期限劳动合同。2012年3月20日,马某收到了解除劳动合同通知书。

马某慕名来到北京致诚农民工法律援助与研究中心申请援助,值班律师热情接待了他,考虑到其所在单位经济效益较好,工作岗位比较稳定,且已经为他在北京连续缴纳了10多年社保费,律师给马某做思想工作,建议他回单位工作,继续与两个单位协商,争取在劳动合同期限上达成一致。马某经过一番努力,最终没有成功。

2012年4月18日马某向北京市东城区劳动争议仲裁委员会递交了仲裁申请书,请求裁决:1、确认2008年以后两次签订的劳务派遣合同无效。2、派遣单位赔偿未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额和违法解除劳动合同的赔偿金约六万元。3、用工单位承担连带赔偿责任。

仲裁委员会安排6月6日开庭,后因案情复杂延期到7月份开庭。

7月17日下午在第一仲裁庭开庭,仲裁员和两家单位都尽力劝说马某继续回单位上班,单位领导也承诺原工资福利待遇不变,但不能答应他签订无固定期限劳动合同的要求,最后没有达成调解协议。庭审中,两家单位主张,派遣单位劳务服务中心经工商行政管理部门核准登记的经营范围中包括劳务派遣,开展劳务派遣业务不属于非法经营行为;劳动合同法专章规定只能订立固定期限的劳动合同,马某要求订立无固定期限劳动合同不符合法律的特别规定;三方协商不成,用人单位将其辞退,是理所当然,不需要赔偿其任何损失。

两个关键点跃然成为本案的争议焦点:其一,劳务服务中心是否具有劳务派遣单位主体资格。该中心成立于2000年,专业从事劳务派遣经营,系全民所有制企业,注册资金10万元。2008年1月1日施行的《劳动合同法》第五十七条规定:“劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立,注册资本不得少于五十万元。”该中心依据《全民所有制工业企业法》等有关法律法规设立,不是依据《公司法》设立,且注册资金(本)不足50万元,却每年都能通过工商行政管理部门的年审审核,核准登记的经营范围包含劳务派遣。其二,订立无固定期限劳务派遣合同的要求是否违反了法律的特别规定。《劳动合同法》第五十八条第二款规定:“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬。”该规定能否被理解为禁止订立无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同呢?

北京致诚农民工法律援助与研究中心的代理律师认为:《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条是对派遣单位主体资格的限制,只有依照《中华人民共和国公司法》等有关法律法规设立的有限责任公司和股份有限公司方可从事劳务派遣经营活动,其他市场主体,如全民所有制企业、中外合作企业、合伙企业、个人独资企业、个体工商户以及国家机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位都不得从事派遣经营活动。

《劳动合同法》第十四条第二款的规定同样适用于劳务派遣工,马某在派遣单位已经连续工作超过10年,且已连续两次订立固定期限劳动合同,双方同意续订劳动合同,马某没有要求订立固定期限劳动合同,所以应当订立无固定期限劳动合同。单位不同意反而将其辞退,属于违法解除劳动合同,劳动者有权要求继续履行劳动合同或按照经济补偿的二倍支付赔偿金。

《中华人民共和国劳动合同法》对于2008年1月1日前设立的经营劳务派遣的单位在该法施行后,是否应当根据该法第五十七条的规定进行相应调整,劳动行政部门、工商行政管理部门是否应当做出相应处理,没有明确规定。根据法不溯既往的原则,已设立的企业其设立登记行为只要符合当时的法律,其设立行为即为合法,其经营行为也合法;在法律做出新的规定后,工商行政管理部门应当通知不符合规定的派遣单位在新法开始施行前主动申请减少经营项目或增资至50万元以上、变更企业组织形式为有限责任公司或股份有限公司,以符合新法的规定;在新法施行时,未完成公司变更登记的,应当扣发其营业执照,直至吊销营业执照。

对于不符合《劳动合同法》第五十七条规定的市场主体,在退出派遣市场后,被派遣工可以与合法的派遣公司订立劳动合同或者与用工单位直接建立劳动关系,并有权依据《劳动合同法》第四十六条、第四十条第三项、第三十八条第一款第五项等的规定,要求派遣单位和用工单位支付经济补偿。涉及的市场主体之多、被派遣工人数之多,将在劳动用工行业引发一场地震,一场影响到老牌劳务派遣企业生存和发展的用工风暴即将袭来。

代理律师在本案受理之初,即向北京市东城区人力资源和社会保障局劳动监察大队和北京市东城区工商行政管理局反映不符合派遣单位主体资格的企业办理工商登记,从事非法劳务派遣活动问题,必要时提起行政复议或诉讼,纠正这一具有普遍性的问题。

 

 

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